商法與稅收：合同被撤銷，稅款可退嗎？
時常有人問：簽訂一個代收付款的協(xié)議，能否讓別人代為開具（收取）發(fā)票？我的答復(fù)：代收代付款，法律不禁止；發(fā)票開具義務(wù)、收取權(quán)利，不能轉(zhuǎn)嫁或代履行。理由？聽我一一道來。
一、法律不禁止第三人履行
第三人履行是指在合同履行過程中，履行合同義務(wù)的人或接受義務(wù)履行的人不是合同當(dāng)事人，而是合同當(dāng)事人以外的第三人的情形。只要在合同中有約定，第三人就可以成為合同履行的主體。
1、《合同法》第六十四條規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
2、《合同法》第六十五條規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
3、舉例
甲欠乙貨款（金額10萬元），后甲乙丙約定：由丙向乙履行還款責(zé)任。此時，丙成為合同履行主體。
4、小結(jié)：
《合同法》認(rèn)可：當(dāng)事人之間約定，由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)或由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。當(dāng)然就包括交付貨物、提供勞務(wù)、銷售服務(wù)、支付金錢等一切可以由第三人履行或可向第三人履行的活動。
二、第三人履行的限制
1、不能改變法律對納稅義務(wù)的要求
納稅義務(wù)是渉稅法律、行政法規(guī)規(guī)定的法定義務(wù)，不能隨合同約定做任何更改。為此，《稅收征收管理法實施細(xì)則》第三條規(guī)定，納稅人應(yīng)當(dāng)依照稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定履行納稅義務(wù)；其簽訂的合同、協(xié)議等與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的，一律無效。
2、不能改變開具（收取）發(fā)票的法定要求
《發(fā)票管理辦法》規(guī)定，發(fā)票是在購銷商品，提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，開具、收取的收付款憑證。即：只有從事經(jīng)營活動才能開具發(fā)票。而第三人受托或受指示，代為履行不是經(jīng)行為，不能由第三人開具（收取）發(fā)票。
3、小結(jié)
1）約定第三人履行時，不能改變法定納稅義務(wù)。
2）約定第三人履行時，不能改由第三人開具或取得發(fā)票。
三、第三人履行與三流一致的關(guān)系
1、國稅發(fā)[1995]192號
《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強增值稅征收管理若干問題的通知》（國稅發(fā)[1995]192號）規(guī)定，納稅人購進貨物或應(yīng)稅勞務(wù)，支付運輸費用，所支付款項的單位，必須與開具抵扣憑證的銷貨單位、提供勞務(wù)的單位一致，才能夠申報抵扣進項稅額，否則不予抵扣。
這就是大家常說的”三流一致“的源頭文件，強調(diào)：資金流、貨物流、發(fā)票流，必須一致。若不一致，則不能抵扣進項。
2、矛盾嗎？
第三人履行，經(jīng)三方同意，是有原因的：一般都是基于關(guān)聯(lián)關(guān)系（母子公司、總分公司、兄弟公司等）、三角債等。即：履行后，實質(zhì)上的經(jīng)濟利益還是會從第三人流轉(zhuǎn)到合同當(dāng)事人。也就是說，實質(zhì)的經(jīng)濟利益還是發(fā)生在購銷雙方之間。所以說，如果從經(jīng)濟實質(zhì)出發(fā)看，第三人履行和三流一致，不矛盾。
據(jù)了解，部分稅局按照形式上的三流一致”嚴(yán)格“要求企業(yè)，是錯誤的！只要沒改變納稅義務(wù)和發(fā)票的法定要求，至于資金、貨物，得允許納稅人有更多的自由權(quán)利。
四、總結(jié)
1、發(fā)票、納稅，看形式。形式上必須嚴(yán)格符合稅法規(guī)定。
2、資金、貨物，看實質(zhì)。只要實質(zhì)上發(fā)生了交易，稅法不應(yīng)做過多干涉。
3、第三人履行，不能違反納稅義務(wù)和發(fā)票開具（收取）的相關(guān)規(guī)定。
