林德木 福州大學(xué)法學(xué)院副教授
2007年《企業(yè)所得稅法》統(tǒng)一之后，統(tǒng)一之前的很多規(guī)定不能適用。
2009年財政部與國家稅務(wù)總局聯(lián)合頒布的財稅[2009]59號文件，是我國現(xiàn)行企業(yè)并購等重組交易的所得稅制度的主要法律文件。
按照學(xué)界的通常理解，我將適用財稅[2009]59號文件第六條規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理待遇的并購交易稱為免稅并購交易。盡管財稅[2009]59號文件在某種程度上借鑒了美國立法經(jīng)驗，擴(kuò)充了我國免稅并購交易類型，并較系統(tǒng)界定了其適格要件，初步確立了鼓勵正當(dāng)商業(yè)目的的并購活動與阻止避稅型并購交易的雙重立法價值取向，使我國現(xiàn)行企業(yè)并購所得稅制度基本符合稅收公平與稅收中性的要求。
然而，由于財稅[2009]59號文件并未完全吸收美國聯(lián)邦免稅并購制度的全部合理內(nèi)核，其中存在兩個明顯的缺陷：
（1）免稅并購交易未明確包括反向三方合并，但是，如果反向三方合并的各個交易步驟發(fā)生在十二個月期間內(nèi)，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可以根據(jù)多步驟交易規(guī)則，將反向三方合并的各個交易步驟合成為一項合并交易；
（2）未針對破產(chǎn)企業(yè)而設(shè)置適格要件相對寬松的特別免稅并購交易，從而不利于破產(chǎn)企業(yè)重組再生。
以下我將免稅并購交易的適格要件歸結(jié)為六個方面：
（1）合理商業(yè)目的要件；
（2）非避稅目的要件；
（3）轉(zhuǎn)移大部分資產(chǎn)或股權(quán)要件；
（4）營業(yè)企業(yè)繼續(xù)要件；
（5）適格股權(quán)對價要件；
（6）限制并購后出售股權(quán)要件。
評議人：施正文
林教授把具體規(guī)則進(jìn)行解讀，也提出問題并提供了建議，值得贊賞。我國企業(yè)面臨改置，并購有利于我國經(jīng)濟(jì)成熟發(fā)展，而稅收制度就應(yīng)該來促進(jìn)它。
但并購地區(qū)會產(chǎn)生避稅問題，稅收制度在體現(xiàn)政策的時候也要關(guān)注稅收公平，保持稅收中立，因此需要在稅收政策與稅收中性之間進(jìn)行很好的權(quán)衡。
