安徽省高級(jí)人民法院行政判決書（2015）皖行提字第00010號(hào)
抗訴機(jī)關(guān)安徽省人民檢察院。
申訴人（一審原告、二審上訴人）池州百大投資置業(yè)發(fā)展有限公司，住所地安徽省池州市。
法定代表人陳大勇，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人朱明，安徽安天行律師事務(wù)所律師。
委托代理人朱廣志，安徽安天行律師事務(wù)所律師。
被申訴人（一審被告、二審被上訴人）安徽省池州市國(guó)家稅務(wù)局稽查局，住所地安徽省池州市池陽(yáng)路58號(hào)。
法定代表人焦坤，該局局長(zhǎng)。
委托代理人徐三忠，安徽九華律師事務(wù)所律師。
委托代理人袁森庚，江蘇擎天柱律師事務(wù)所律師。
池州百大投資置業(yè)發(fā)展有限公司（簡(jiǎn)稱百大公司）訴安徽省池州市國(guó)家稅務(wù)局稽查局（簡(jiǎn)稱池州國(guó)稅稽查局）稅務(wù)行政處罰一案，安徽省池州市中級(jí)人民法院于2013年10月21日作出（2013）池行終字第00007號(hào)行政判決，已經(jīng)發(fā)生法律效力。百大公司不服，向檢察機(jī)關(guān)申訴。安徽省人民檢察院于2015年1月26日作出皖檢民（行）監(jiān)（2014）34000000145號(hào)行政抗訴書，向本院提起抗訴。本院于2015年4月7日作出（2015）皖行抗字第00001號(hào)行政裁定，決定提審本案。本院依法組成合議庭，于2015年7月3日公開開庭審理了本案。安徽省人民檢察院指派檢察員李瑩、呂慧出庭支持抗訴。申訴人百大公司的法定代表人陳大勇及委托代理人朱明、朱廣志，被申訴人池州國(guó)稅稽查局的副局長(zhǎng)劉冬勝及委托代理人徐三忠、袁森庚到庭參加訴訟。本案經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，延長(zhǎng)審理期限三個(gè)月，現(xiàn)已審理終結(jié)。
百大公司向一審法院起訴稱，2007年1月31日，百大公司與安徽卓越建筑設(shè)計(jì)院（簡(jiǎn)稱安徽卓越）、安徽建科置業(yè)發(fā)展有限公司（簡(jiǎn)稱安徽建科）出資注冊(cè)設(shè)立池州萬(wàn)和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（簡(jiǎn)稱萬(wàn)和公司），注冊(cè)資本3100萬(wàn)元，三股東均為貨幣出資，出資比例為55%、25%和20%。2007年11月6日，百大公司、安徽卓越、安徽建科與安徽華順房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（簡(jiǎn)稱華順公司）、合肥華津投資管理有限公司（簡(jiǎn)稱華津公司）簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及《股權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)充協(xié)議》，達(dá)成股權(quán)及項(xiàng)目整體轉(zhuǎn)讓意向，約定轉(zhuǎn)讓總價(jià)款人民幣16000萬(wàn)元。后因不符合《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條規(guī)定及國(guó)務(wù)院房地產(chǎn)調(diào)控政策，致該協(xié)議未能履行。2008年1月14日，百大公司與華順公司、石春生、何文霞分別簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，百大公司將其持有的萬(wàn)和公司55%股權(quán)中的25%分別轉(zhuǎn)讓給受讓三方10%、10%、5%，均為等值轉(zhuǎn)讓，并于2008年2月在工商登記機(jī)關(guān)辦理了變更登記。百大公司仍持有萬(wàn)和公司30%的股權(quán)。池州國(guó)稅稽查局作出的池國(guó)稅稽罰（2013）1號(hào)《稅務(wù)行政處罰決定書》第1項(xiàng)因認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤致適用法律不當(dāng)，造成處罰決定錯(cuò)誤。表現(xiàn)為：一是將百大公司2008年2月在工商登記機(jī)關(guān)辦理的變更登記行為，錯(cuò)誤認(rèn)定為系基于2007年11月6日簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《股權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)充協(xié)議》的變更登記，從而錯(cuò)誤得出1.6億元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款已實(shí)現(xiàn)；二是因前一事實(shí)的錯(cuò)誤認(rèn)定，導(dǎo)致錯(cuò)誤認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得納稅義務(wù)的發(fā)生時(shí)間和申報(bào)時(shí)間。根據(jù)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國(guó)稅函（2010）79號(hào)）（簡(jiǎn)稱國(guó)稅函（2010）79號(hào)通知）規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，且完成股權(quán)變更手續(xù)時(shí)，確認(rèn)收入的實(shí)現(xiàn)。請(qǐng)求依法撤銷池州國(guó)稅稽查局2013年1月9日作出的池國(guó)稅稽罰（2013）1號(hào)《稅務(wù)行政處罰決定書》第1項(xiàng)之事實(shí)認(rèn)定和處罰。
一審法院審理查明，2007年1月，百大公司與安徽卓越、安徽建科共同出資3100萬(wàn)元設(shè)立萬(wàn)和公司，出資比例分別為55%、25%和20%。同年2月，萬(wàn)和公司與池州市國(guó)土資源局簽訂國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同，取得南馨園二期地塊國(guó)有土地使用權(quán)。2007年11月6日，百大公司、安徽卓越、安徽建科與華順公司、華津公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及《股權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)充協(xié)議》，約定于2008年1月31日前交付位于南馨園二期地塊的土地使用權(quán)證，2008年2月在工商部門完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓備案登記，包干使用土地動(dòng)遷費(fèi)用總額為人民幣16000萬(wàn)元（包含《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》應(yīng)支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款、轉(zhuǎn)讓方為萬(wàn)和公司為取得南馨園二期項(xiàng)目地塊而向池州市國(guó)土資源局及相關(guān)部門墊付的土地款、契稅等費(fèi)用以及轉(zhuǎn)讓方此次轉(zhuǎn)讓股權(quán)而應(yīng)獲取的收益）。就上述轉(zhuǎn)讓收益分配，百大公司又與安徽建科、安徽卓越簽訂《收益分配協(xié)議書》，約定安徽卓越享有投資收益1188萬(wàn)元，安徽建科享有投資收益1400萬(wàn)元，剩余投資收益歸百大公司享有。在實(shí)際履行中，各方對(duì)上述協(xié)議進(jìn)行了部分變更，百大公司、安徽建科、安徽卓越后與華順公司、何文霞、石春生簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，百大公司將其所持有的萬(wàn)和公司55%股權(quán)中的25%轉(zhuǎn)讓給華順公司、何文霞、石春生，受讓比例分別是10%、10%、5%。安徽建科、安徽卓越將其所持萬(wàn)和公司股份全部轉(zhuǎn)讓給華順公司。后因華順公司和何文霞、石春生將注冊(cè)資本增資至5000萬(wàn)元，百大公司由持股30%變更為18.6%，股本金為930萬(wàn)元，華順公司出資3320萬(wàn)元，出資比例為66.4%，何文霞出資500萬(wàn)元，出資比例為10%，石春生出資250萬(wàn)元，出資比例為5%，并在工商行政管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行了變更登記。池州國(guó)稅稽查局在對(duì)百大公司稅務(wù)稽查中，查明萬(wàn)和公司與百大公司往來(lái)帳目中注明：“百大公司總價(jià)款16000萬(wàn)元，已付121940768元，代付33031062元，還剩5028169元。”另注明“萬(wàn)和公司土地總價(jià)款84368257.50元，土地契稅3374730.30元。對(duì)百大公司其他應(yīng)收款帳面余額32627239.53元”。百大公司對(duì)萬(wàn)和公司前期投入成本1561萬(wàn)元。百大公司法定代表人在稅務(wù)稽查中亦承認(rèn)，轉(zhuǎn)讓總價(jià)款16000萬(wàn)元不含三方原投資股本3100萬(wàn)元。安徽建科出具書面情況說(shuō)明其在該轉(zhuǎn)讓中已收回投資成本620萬(wàn)元，另于2010年止累計(jì)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益1400萬(wàn)元。華順公司、萬(wàn)和公司出具情況說(shuō)明其帳面百大公司欠款2070萬(wàn)元不需歸還，抵付百大公司等三方原投資款。據(jù)此，池州國(guó)稅稽查局于2012年11月8日作出池國(guó)稅稽處（2012）6號(hào)稅務(wù)處理決定，認(rèn)定百大公司獲得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益額為30767012.20元（16000萬(wàn)元減去上交市財(cái)政的土地轉(zhuǎn)讓款84368257.50元、契稅3374730.30元，百大公司為萬(wàn)和公司墊付的前期開發(fā)費(fèi)用1561萬(wàn)元，依收益分配協(xié)議書約定支付安徽卓越投資收益1188萬(wàn)元、安徽建科投資收益1400萬(wàn)元），應(yīng)計(jì)入2008年應(yīng)納稅所得額，應(yīng)補(bǔ)交企業(yè)所得稅計(jì)7691753.05元。該稅務(wù)處理決定現(xiàn)已發(fā)生法律效力。2013年1月9日，池州國(guó)稅稽查局作出池國(guó)稅稽罰（2013）1號(hào)稅務(wù)行政處罰決定，其中第1項(xiàng)對(duì)百大公司少繳稅款7691753.05元行為認(rèn)定為偷稅，決定處以一倍即7691753.05元罰款。
