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| 企業(yè)應(yīng)規(guī)避兼并收購的涉稅政策陷阱 |
| 發(fā)布時間：2011/11/22 來源： 閱讀次數(shù)：282 |
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| 在變化的經(jīng)營環(huán)境中，企業(yè)應(yīng)該不斷加強學習，或借助同行以及第三方中介機構(gòu)的專業(yè)經(jīng)驗，幫助自己在新的并購時代避開稅務(wù)陷阱。 隨著經(jīng)濟復蘇中的后金融危機時代到來，企業(yè)間的兼并重組熱潮在國家的政策鼓勵中以及充裕的資本推動下，正一浪高過一浪地在中國的大地上翻滾。無論是“走出去”還是“擠進來”的資本以及雨后春筍般設(shè)立的私募基金，都在磨刀霍霍撲向那些早已被瞄準的收購對象，證券市場創(chuàng)業(yè)板快速致富的神話更加速了企業(yè)改組上市的進程。資本業(yè)界驚呼——在產(chǎn)能過剩的中國，兼并收購時代已然到來。筆者多年以來，一直跟蹤中國企業(yè)兼并重組業(yè)務(wù)以及稅收政策的發(fā)展，最近兩年發(fā)現(xiàn)不少企業(yè)深陷兼并重組的稅務(wù)陷阱。…… 陷阱一：未考慮新企業(yè)兼并重組稅法的變化 某房地產(chǎn)控股外資A企業(yè)從2007年底起，策劃將分別位于國內(nèi)5個省、市的房地產(chǎn)項目，通過其內(nèi)地關(guān)聯(lián)方控股的內(nèi)地上市公司增發(fā)股票的方式，將其擁有的5個項目公司的股份裝入上市公司。重組方案在2007年底股東會議通過后，由于報審批耗費大量時間，之后終于在2009年初重組實現(xiàn)。上市公司增發(fā)近60億元以換股的方式將該5項目公司的股份收歸上市公司囊中。 由于沒有注意到新的企業(yè)兼并重組稅法的變化對該方案實施帶來的稅務(wù)影響，今年3月，某地主管稅務(wù)機關(guān)審核時發(fā)現(xiàn)，該重組屬于財稅[2009]59號文《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題》規(guī)定的“應(yīng)稅重組業(yè)務(wù)”，必須按照公允價值計算確認股份轉(zhuǎn)讓的股權(quán)收益，并按照雙邊稅收協(xié)定扣繳10%的預提所得稅，合計超過4億元人民幣。但是，企業(yè)所換取的增發(fā)股份卻由于相關(guān)證券、法規(guī)的要求必須鎖定3年后才能流通套現(xiàn)，一時間導致企業(yè)突然深陷繳稅資金難以籌集的困境。 自2008年1月1日新企業(yè)所得稅法生效以來，中國企業(yè)所得稅相關(guān)政策的補充性規(guī)定一直都還在不斷地完善。其中，一項重大政策的補充就是明確并完善企業(yè)兼并重組業(yè)務(wù)的稅收相關(guān)政策。在新出臺的一系列稅收政策中，對企業(yè)重組最具有指導意義的稅收文件就是財政部和國家稅務(wù)總局于2009年4月30日發(fā)布的《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題》(以下簡稱“59號文”)，以及國家稅務(wù)總局于2010年7月26日發(fā)布的《關(guān)于發(fā)布<企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法>的公告》(以下簡稱“4號公告”)。這兩個文件雖然是分別在2009年和2010年發(fā)布的，但是卻對2008年1月1日以后實際生效的重組業(yè)務(wù)均有法律追溯效力。 案例中，雖然企業(yè)的重組方案在2007年底股東大會通過，但是實際的股權(quán)交割是在2009年初發(fā)生的，因此，還是要適用59號文的規(guī)定。為此，筆者建議企業(yè)一定要不斷跟蹤新的法規(guī)變化對于正在或即將發(fā)生的企業(yè)重組業(yè)務(wù)的影響，以便未雨綢繆。 陷阱二：2008、2009年已完成的兼并重組未執(zhí)行新規(guī) 最近，筆者在參加由中國領(lǐng)先的會員制高級財稅經(jīng)理人實戰(zhàn)經(jīng)驗分享平臺——F-Council，邀請國家稅務(wù)總局官員在空中電話會議中心解析新出臺的4號公告活動時，有財稅經(jīng)理會員問道：“對于公司在2008年底前已經(jīng)完成的重組業(yè)務(wù)是否可以不按照59號文和4號公告的新政策執(zhí)行？因為企業(yè)重組業(yè)務(wù)結(jié)束當時并沒有新的稅收文件來規(guī)范企業(yè)的重組業(yè)務(wù)。”答案是：不執(zhí)行59號文和4號公告是不對的。 2009年發(fā)布的59號文第十三條明確規(guī)定，“本通知自2008年1月1日起執(zhí)行。”4號公告雖然在今年7月發(fā)布時說“本公告自2010年1月1日起施行”，但公告同時也明確要求對于2008、2009年度企業(yè)重組業(yè)務(wù)尚未進行稅務(wù)處理的，可按照4號公告處理。另外，4號公告還特別強調(diào)了對于2010年7月26日前企業(yè)已經(jīng)完成重組業(yè)務(wù)的，如果適用特殊稅務(wù)處理即免稅重組的話，必須按照4號公告第三章的要求補備相關(guān)資料。 如果是股權(quán)收購業(yè)務(wù)且想獲得免稅重組稅務(wù)確認的話，應(yīng)當由重組主導方企業(yè)向主管稅務(wù)機關(guān)申請，層報省級稅務(wù)機關(guān)補報以下相關(guān)資料：一是當事方的股權(quán)收購業(yè)務(wù)總體情況說明，情況說明中應(yīng)包括股權(quán)收購的商業(yè)目的；二是雙方或多方所簽訂的股權(quán)收購業(yè)務(wù)合同或協(xié)議；三是由評估機構(gòu)出具的所轉(zhuǎn)讓及支付的股權(quán)公允價值；四是證明重組符合特殊性稅務(wù)處理條件的資料，包括股權(quán)比例，支付對價情況，以及12個月內(nèi)不改變資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動和原主要股東不轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)的承諾書等；五是工商等相關(guān)部門核準相關(guān)企業(yè)股權(quán)變更事項證明材料；六是稅務(wù)機關(guān)要求的其他材料。 所以，對于2008年度和2009年度已經(jīng)實施完畢的企業(yè)重組業(yè)務(wù)，筆者建議企業(yè)應(yīng)該重新回過頭來看看59號文和4號公告的相關(guān)規(guī)定，并按照新的規(guī)定補辦相關(guān)免稅確認程序或補交稅款。 陷阱三：以少許股份引進戰(zhàn)略投資者的高溢價導致高稅負重組 某企業(yè)B在金融風暴前本打算在境外上市融資，因此設(shè)立了境外控股架構(gòu)。但是，2008年的金融風暴使得企業(yè)不得不改變上市融資策略，轉(zhuǎn)投中國中小板上市。在戰(zhàn)略投資者的參與下，將原來境外控股的65%的股份以1美元的關(guān)聯(lián)交易價格轉(zhuǎn)給了境內(nèi)新設(shè)的關(guān)聯(lián)控股公司，并于2009年3月股權(quán)交割確認。業(yè)務(wù)結(jié)束后，企業(yè)按照資產(chǎn)重置法將65%的股權(quán)請當?shù)氐馁Y產(chǎn)評估事務(wù)所進行了評估，并按照評估后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價所得約人民幣5億元進行扣繳預提所得稅。 但是，當主管稅務(wù)機關(guān)審核整個交易時，發(fā)現(xiàn)企業(yè)同期又以當時賬面利潤的8倍溢價向一家戰(zhàn)略投資者轉(zhuǎn)讓了另外的10%的股份，獲得2億元人民幣，也需要扣繳預提所得稅。并且主管稅務(wù)機關(guān)認為，企業(yè)同期向非關(guān)聯(lián)方---戰(zhàn)略投資者轉(zhuǎn)讓的10%股份構(gòu)成了企業(yè)股權(quán)同期的市場公允價格(即企業(yè)整體估值為20億元)，該65%部分的關(guān)聯(lián)方股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)該按照10%的非關(guān)聯(lián)交易市場公允價格來確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓的溢價，而不應(yīng)該按照股權(quán)的評估價來計算確定65%部分的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的溢價。 最后，企業(yè)在這筆上市重組業(yè)務(wù)中被主管稅務(wù)機關(guān)調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價高達10億元并征收高額的預提所得稅，重組代價慘重。 案例中，由于企業(yè)的重組業(yè)務(wù)是境內(nèi)關(guān)聯(lián)方收購境外關(guān)聯(lián)方的總股份低于70%，且在支付時，不是以不少于支付總額的85%按股權(quán)對價的形式收購，因此該重組業(yè)務(wù)不能按照59號文規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理，而應(yīng)該按照一般性稅務(wù)處理規(guī)定，即按照公允價值來確定轉(zhuǎn)讓股權(quán)的所得或損失。且在同期，境外控股股東不慎為自己以高溢價的方式創(chuàng)建了可參照的非關(guān)聯(lián)市場公允價格，導致重組業(yè)務(wù)負擔了較高的稅負，嚴重影響了企業(yè)的現(xiàn)金流。 總之，由于企業(yè)重組業(yè)務(wù)本身情況比較復雜，且國家稅收政策又還在不斷地完善和補充過程中，在這樣的變化經(jīng)營環(huán)境中，企業(yè)應(yīng)該不斷加強學習，或借助同行以及第三方中介機構(gòu)的專業(yè)經(jīng)驗，來幫助自己在新的并購時代避開稅務(wù)陷阱。 |
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