由中華全國律師協(xié)會(huì)、中國注冊稅務(wù)師協(xié)會(huì)聯(lián)合主辦的“2014中國稅法論壇暨第三屆中國稅務(wù)律師和注冊稅務(wù)師論壇”12月27日在北京隆重舉行，本屆論壇以“全面推進(jìn)依法治國·稅收征管法修訂·開啟稅法服務(wù)的新時(shí)代”為主題。
大成律師事務(wù)所合伙人段愛群在本次論壇上發(fā)言，他表示，從學(xué)術(shù)上講，41號(hào)文關(guān)于債的方面的稅務(wù)處理，和優(yōu)先股里的債類的稅務(wù)處理應(yīng)該是要對接和接通的。
以下為發(fā)言實(shí)錄：
謝謝各位，謝謝華稅律師事務(wù)所，先介紹一下，我是大成律師事務(wù)所的律師，高級(jí)合伙人，我的目的和目標(biāo)興趣就是能從法律的角度探討和研究財(cái)稅，能從財(cái)稅的角度思考法律的完善和應(yīng)有的路徑選擇。
我今天給大家演講的題目是把我在工作當(dāng)中做到的一個(gè)項(xiàng)目，現(xiàn)在的銀行優(yōu)先股等創(chuàng)新金融工具權(quán)益型工具和這類性質(zhì)的會(huì)計(jì)區(qū)分與稅收處理的制度安排和政策建議，相應(yīng)的安排過程中，怎樣能從法律、會(huì)計(jì)、稅收的角度進(jìn)行交叉思考，這是我把這個(gè)問題提出的一個(gè)背景和一個(gè)依據(jù)。
這個(gè)問題的提出，是國務(wù)院頒發(fā)了優(yōu)先股的規(guī)定，我們財(cái)政部在2013年頒布了財(cái)會(huì)13號(hào)文，對優(yōu)先股可以做會(huì)計(jì)上的區(qū)分，有一個(gè)權(quán)益類的優(yōu)先股和債類的優(yōu)先股。因?yàn)?3號(hào)文規(guī)定將來金融工具是股還是債，不取決于你的名稱，也不取決于監(jiān)管部門對你的監(jiān)管，取決于金融工具的條款實(shí)質(zhì)性的判斷到底是股還是債。
接下來從優(yōu)先股來說，非金融就有優(yōu)先股和權(quán)益類的債類的，相關(guān)的企業(yè)在發(fā)行和選擇金融工具的時(shí)候，有他的交易目的，包括本身企業(yè)的需要，風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避方面的考慮。另外一方面，是稅的這塊，你一旦確定為會(huì)計(jì)類的或債類的優(yōu)先股的話，你能不能享受債的稅收待遇。我們國家稅務(wù)總局曾經(jīng)發(fā)了一個(gè)41號(hào)文，講了一個(gè)混合型投資的問題，講到股和債的問題，優(yōu)先股在既有的國務(wù)院的規(guī)定里有一個(gè)特征，是一個(gè)表決權(quán)受到限制的，但是在兩個(gè)方面是有優(yōu)先，優(yōu)先分配利潤，優(yōu)先分配利潤財(cái)產(chǎn)。決策管理權(quán)上受到限制，限制在那里？沒有限制又是那些？沒有限制是兩類，一個(gè)類別是表決權(quán)，修改公司的章程，增資擴(kuò)股，以及涉及到優(yōu)先股發(fā)行的方案，除了一般股東三個(gè)代表通過以外，還有優(yōu)先股股東通過才OK。一類是恢復(fù)性表決權(quán)，如果說優(yōu)先股連續(xù)兩年或累計(jì)三年發(fā)行人沒有給優(yōu)先股股東支付股息的話，這個(gè)時(shí)候優(yōu)先股恢復(fù)到普通股的股東權(quán)益行使相應(yīng)的權(quán)益，這是兩個(gè)特點(diǎn)。
無論是權(quán)益類的優(yōu)先股還是債類的優(yōu)先股，法律和相關(guān)的規(guī)定，對優(yōu)先股的兩個(gè)法律特征的規(guī)定是既定的，如果你是債類的優(yōu)先股，按照13號(hào)文就是有兩個(gè)原則進(jìn)行適用，一個(gè)是固定支付，如果是債類到了固定期限支付固定的股息，到了固定期限回購，這個(gè)回購權(quán)應(yīng)該是在投資人的地方，如果是在發(fā)行人地方，就不是一個(gè)固定。還有一個(gè)固定，固定換固定。
在債類優(yōu)先股和權(quán)益類優(yōu)先股是一個(gè)混合型的，提出一個(gè)問題，固定換固定，優(yōu)先股的話，現(xiàn)在是權(quán)益類的，如果銀行的資本重組率下降，銀行是有權(quán)利強(qiáng)制性把優(yōu)先股轉(zhuǎn)為普通股，按照什么樣的價(jià)格來轉(zhuǎn)，涉及固定換固定的問題。
如果發(fā)優(yōu)先股規(guī)定若干年以后，如果出現(xiàn)資本重組率下降，根據(jù)均價(jià)確定，這是歷史性的價(jià)格，說明已經(jīng)是固定的，固定換固定，這樣是一個(gè)股。如果你這個(gè)轉(zhuǎn)股架構(gòu)到5.12發(fā)生以后進(jìn)行定價(jià)，對不起，這是一個(gè)債。
債的優(yōu)先股的話，能不能按照我們總局41號(hào)文公告的講到的投資條件能不能符合這個(gè)條件，有沒有參與目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)的分配？如果參與了，對不起，就是一個(gè)股，就不符合文件的建議。第二有沒有參與最后目標(biāo)公司的經(jīng)營管理權(quán)，我先講這兩個(gè)規(guī)定。
如果講優(yōu)先股講了兩類恢復(fù)性表決權(quán)和類別表決權(quán)，算不算是目標(biāo)公司的日常經(jīng)營管理權(quán)，是維護(hù)股東的權(quán)益的一個(gè)表決權(quán)還是發(fā)行優(yōu)先股的公司的經(jīng)營管理決策權(quán)，我四下認(rèn)為這個(gè)問題應(yīng)該和公司經(jīng)營決策權(quán)是有區(qū)分的。
盡管優(yōu)先股叫股，明確講了適應(yīng)財(cái)產(chǎn)分配，是按照我的優(yōu)先股的面值在將來發(fā)行人破產(chǎn)清算的時(shí)候，按照面值剩余財(cái)產(chǎn)優(yōu)先取得取得，按照比例進(jìn)行分配。六項(xiàng)條件進(jìn)行判定，時(shí)間關(guān)系我就不展開了。
我認(rèn)為債會(huì)計(jì)和稅收處理，除了注冊稅務(wù)師、稅務(wù)師的專業(yè)判斷外，應(yīng)該還要加上律師的專業(yè)判定，律師從專業(yè)上判定，這個(gè)經(jīng)營管理權(quán)和我參與的恢復(fù)表決和類別表決權(quán)是一回事。這個(gè)時(shí)候，只有律師基于法律關(guān)系，基于權(quán)利義務(wù)，基于相關(guān)的法律系統(tǒng)規(guī)定，拿出你的專業(yè)的法律意見出來，幫助稅務(wù)機(jī)關(guān)有效的進(jìn)行征管，另外能夠維護(hù)投資人的合法投資權(quán)益。
第二點(diǎn)意見，這個(gè)判斷過程中，不能基于一個(gè)形式上的說法，你是參與剩余財(cái)產(chǎn)分配的，就是股。13號(hào)文提出不是這方面考慮，我就把問題提出。
比如股息調(diào)整問題，特別是有序債的時(shí)候，不僅是債是權(quán)益，利息的支付和利率的調(diào)整，固定支付的問題，比較瑣碎，就不展開了。
贖回的問題，是投資人的贖回，我主張決議買回來，你必須買回去，這是一個(gè)債。如果是發(fā)行人主體提出這個(gè)問題，這個(gè)權(quán)利回收權(quán)在發(fā)行人，投資人沒有回收權(quán)的，這個(gè)時(shí)候作為股進(jìn)行界定。
這個(gè)問題提出，演講的題目是對新常態(tài)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)有什么建議，從我這樣一個(gè)案例做一個(gè)提升，做一個(gè)升華，升華到講到會(huì)計(jì)上的對優(yōu)先股的區(qū)分，給稅和法律上的區(qū)分是可以相通的，我私下認(rèn)為盡管目前我不能征管部門沒有確定的文件的情況下，拿出一個(gè)專業(yè)上的意見，從學(xué)術(shù)上講，我認(rèn)為41號(hào)文關(guān)于債的方面的稅務(wù)處理，和優(yōu)先股里的債類的稅務(wù)處理應(yīng)該是要對接和接通的。
講到新常態(tài)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)，高新產(chǎn)業(yè)采取，投資人可以按照股享受權(quán)益，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)和金融創(chuàng)新是一個(gè)很大的支持，而且對我們稅收的政策的優(yōu)惠結(jié)構(gòu)是一個(gè)有效的完善。好的，謝謝！ |
