由中華全國律師協(xié)會、中國注冊稅務(wù)師協(xié)會聯(lián)合主辦的“2014中國稅法論壇暨第三屆中國稅務(wù)律師和注冊稅務(wù)師論壇”12月27日在北京隆重舉行，本屆論壇以“全面推進(jìn)依法治國·稅收征管法修訂·開啟稅法服務(wù)的新時代”為主題。
國家稅務(wù)總局法律顧問王家本發(fā)表主題演講，他表示，行政機關(guān)在查處行政違法行為過程中發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌構(gòu)成犯罪的，具有行政處罰的權(quán)力，可以依法做出行政處罰，對于已經(jīng)能夠準(zhǔn)確認(rèn)定違法行為的構(gòu)成犯罪，需要依法追究刑事責(zé)任的，同樣具有行政處罰的權(quán)力，可以在移送司法機關(guān)前先行做出行政處罰。行政機關(guān)對于涉嫌構(gòu)成犯罪，已移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任而尚未做出行政處罰的，可根據(jù)司法機關(guān)的處理結(jié)果決定是否給予行政處罰。
以下為演講實錄：
我既不是演講，也不是專家，我今天是抱著非常虛心的態(tài)度向各位專家學(xué)習(xí)的，我想一天的時間，各位專家教授所講的理論原則、觀點、包括操作方法，在我這個職業(yè)中都會得到充分的體現(xiàn)，因為我是一個職業(yè)律師，當(dāng)我職業(yè)律師和我們在座的其他律師，還有中介機構(gòu)有所不同，我更多為稅務(wù)機關(guān)服務(wù)的。不僅考慮勝訴敗訴后面的法律問題，為什么這么多案例勝了，有不應(yīng)該存在勝訴的原因。
我最近辦了五個案件，一個是我從稅務(wù)機關(guān)的角度，上個月去大同開庭，一個稅務(wù)員所長和稅務(wù)管理員因為沒有采取強制執(zhí)行措施，被判了三年有期徒刑，而且實行進(jìn)監(jiān)獄。一個企業(yè)欠房產(chǎn)稅大概七八年時間，我們的稅務(wù)干部發(fā)了催交通知書，每個月發(fā)，按照規(guī)定在媒體進(jìn)行了公告，但是沒有采取稅收保全，為這個理由構(gòu)成了玩忽職守罪，三年我沒有辯護。我做了二審辯護，完全是無罪辯護，法庭上辯護了四十分鐘。我們應(yīng)該從稅收征管的制度，從他的職權(quán)法律的原則判斷他是不是構(gòu)成玩忽職守罪。
第二，車船稅暫行條例，涉及到車船稅最低計稅價格，購買的時候價格很低，但是征稅按照稅務(wù)機關(guān)總低價格去收購，條例中講了沒有正當(dāng)理由了，什么叫做正當(dāng)理由？誰來解釋？一個海關(guān)總署的干部告訴我說認(rèn)為我是有正當(dāng)理由的立法訴訟。
第三個涉及契稅，我現(xiàn)在要講的是另外一個案件，涉及到行政訴訟的問題，行政訴訟又涉及到行政銜接的問題。今天要講的主題是違法行為構(gòu)成犯罪的行政機關(guān)能不能做出行政處罰，因為這個問題的爭論多年了，包括我代理稅務(wù)機關(guān)的訴訟，我的對手，專業(yè)委員會律師，講的觀點，構(gòu)成犯罪以后，還有沒有行政處罰權(quán)，是不是行政機關(guān)喪失了行政處罰權(quán)，這是北京的案件。我認(rèn)為從2010年新的征管法修訂之后，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任，能不能處罰？我們刑法修正案七這個問題解決了，設(shè)定免罪的條款，只要納稅人按照稅務(wù)機關(guān)的條例，移送之前構(gòu)成犯罪的，我們必須要給予處理和處罰，否則公安機關(guān)是不立案的。涉及到前面的虛開發(fā)票的問題，也包括虛開增值稅發(fā)票，也要按照犯罪處理，這種犯罪首先違反了稅法規(guī)定，構(gòu)成了稅收犯罪，能不能稅務(wù)機關(guān)給予處罰？
時間關(guān)系我只能說一下，十分鐘不適合講案例。這是公安機關(guān)聯(lián)合辦的案件，認(rèn)為北京兩家企業(yè)接受虛開增值稅專用發(fā)票，這家企業(yè)得到了多少利益？六十萬。付出的代價是多少？稅款滯納金加上罰款一個億，這樣處理了以后，納稅人肯定和稅務(wù)機關(guān)要死戰(zhàn)到底，不戰(zhàn)必須要破產(chǎn)了，交不清。我們?nèi)蚊邮艿奶撻_發(fā)票，還有一些相關(guān)的證據(jù)，怎么處理？稅務(wù)機關(guān)的處理是依據(jù)稅收征管法63條偷稅的規(guī)定，還有稅務(wù)總管97年的134號文件，認(rèn)定為偷稅，加收滯納金進(jìn)行處罰，這家企業(yè)接受了虛開發(fā)票，又開給了下一家，經(jīng)過我們協(xié)查以后，認(rèn)定沒有交易，在接受虛開認(rèn)定的情況下，又以虛開發(fā)票移交給公安機關(guān)，拘留以后，檢察院不予批準(zhǔn)，只能釋放，取保候?qū)彙，F(xiàn)在納稅人有代理人，一個理由觀點，就是既然稅務(wù)機關(guān)已經(jīng)認(rèn)定構(gòu)成犯罪，你就喪失了處罰權(quán)，就不能做出處罰，只能移交司法機關(guān)移交司法機構(gòu)。
134號文件適用問題，第一條要不要考慮主觀狀態(tài)的問題，涉及到186號文件對134號文件的解釋，我曾經(jīng)提過類似的問題，有沒有律師涉及專案的案件問題，處理過程中，這些法律問題，稅法適用問題，我沒有得到任何信息。
這個案件開庭進(jìn)行了審理，其中一個焦點能不能進(jìn)行處罰，這個案件終止了審理，理由是本案的判決需要與其他生效判決做依據(jù)。是不是終止生效的理由，能不能給予行政處罰？
我只能講我的結(jié)論，綜上所述，行政機關(guān)在查處行政違法行為過程中發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌構(gòu)成犯罪的，具有行政處罰的，可以依法做出行政處罰，對于已經(jīng)能夠準(zhǔn)確認(rèn)定違法行為的構(gòu)成犯罪，需要依法追究刑事責(zé)任的，同樣具有行政處罰的。可以在移送司法機關(guān)前先行做出行政處罰。行政機關(guān)對于涉嫌構(gòu)成犯罪，已移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任而尚未做出行政處罰的，可根據(jù)司法機關(guān)的處理結(jié)果決定是否給予行政處罰。
可能在座的教授和我的觀點是不會一樣的，有幾種說法，總而言之，除了這種觀點以外，其他觀點都認(rèn)為不宜做行政處罰。在移送之前能不能做行政處罰，移送之后能不能做行政處罰？我過去客觀的說，我給全國的稅務(wù)干部答復(fù)，我都說并不喪失處罰權(quán)。當(dāng)然我們一個原則，法無授權(quán)的不可為，在這個問題上法律沒有禁止性的規(guī)定。我也告訴大家有兩個依據(jù)介紹給各位，一個是8號文件，行政執(zhí)法機關(guān)向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件，應(yīng)當(dāng)移交案件的全部材料，同時將案件移送書及有關(guān)的材料目錄。
最高人民法院的解釋，叫做一個答復(fù)，我認(rèn)為不是一個規(guī)范的司法解釋，稅務(wù)機關(guān)在發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪并移送公安機關(guān)進(jìn)行刑事偵查后，不再針對同一違法行為做出行政處罰和申請以外的行政處罰。刑事被告人構(gòu)成涉嫌犯罪并被處以人身和財產(chǎn)刑罰后，稅務(wù)機關(guān)不應(yīng)在做出罰款的行為處罰。
我建議各位，不管是稅務(wù)師還是律師，做出具體依據(jù)的，對他合法性、合理適當(dāng)性我們必須要審查的。雖然我是稅務(wù)機關(guān)的法律顧問，依法治國也是我的一個職責(zé)，不耽誤各位時間，謝謝大家！ |
