由中華全國律師協(xié)會(huì)、中國注冊(cè)稅務(wù)師協(xié)會(huì)聯(lián)合主辦的“2014中國稅法論壇暨第三屆中國稅務(wù)律師和注冊(cè)稅務(wù)師論壇”12月27日在北京隆重舉行，本屆論壇以“全面推進(jìn)依法治國·稅收征管法修訂·開啟稅法服務(wù)的新時(shí)代”為主題。
北京中稅盛達(dá)稅務(wù)師事務(wù)所總裁李輝在本次論壇上發(fā)言，他表示，當(dāng)前我國的重組稅制在稅收法定原則方面，稅收公平原則方面等都存在一定的背離?；诖?，我國現(xiàn)行重組稅制進(jìn)行修法迫在眉睫。
以下為發(fā)言實(shí)錄：
尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位來賓，各位朋友，下午好！
今天為大家?guī)淼念}目是關(guān)于企業(yè)重組的課題，關(guān)于企業(yè)重組，站在業(yè)務(wù)的角度，業(yè)務(wù)的領(lǐng)域，來談一起高技能、高風(fēng)險(xiǎn)、高收費(fèi)，三高原則，以高端性贏得稅務(wù)服務(wù)市場(chǎng)人士的普遍關(guān)注，同時(shí)也是未來我們稅務(wù)律師、注冊(cè)稅務(wù)師以及會(huì)計(jì)師及所有從事稅務(wù)服務(wù)人員的主戰(zhàn)場(chǎng)。
我們回過頭來看，并購重組的業(yè)務(wù)大家都在關(guān)注，他的高端性、魅力、根源來源什么地方？我想就是針對(duì)適合一定條件下的企業(yè)重組，可以適用不同的稅務(wù)處理，一般性處理和特殊性處理。人們通常所說的一般性處理就是硬性重組，特赦性重組就是免稅重組。也是我們稅務(wù)服務(wù)人員進(jìn)行稅收籌劃，以及進(jìn)行稅務(wù)服務(wù)高端咨詢的一個(gè)主要的根源所在。
當(dāng)前我們國家經(jīng)過三十多年的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，現(xiàn)在的社會(huì)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)都出現(xiàn)了一定程度的問題，例如經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，都繼續(xù)通過資源的配制加以調(diào)節(jié)，現(xiàn)階段我們國家大力推行了企業(yè)并購重組的戰(zhàn)略，以市場(chǎng)的機(jī)制，以法治的手段，來解決資源的合理配制，用以調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。同時(shí)我們國家明確提出了要降低企業(yè)特殊性重組，免稅重組的一些準(zhǔn)入門檻，擴(kuò)大他的適用范圍。同時(shí)，稅法原則的恪守與堅(jiān)持也需要與之相配套的重組稅制。當(dāng)前我國的重組稅制在稅收法定原則方面，稅收公平原則方面等都存在一定的背離?；诖?，我國現(xiàn)行重組稅制進(jìn)行修法迫在眉睫。
今天我給大家選取了重組的一個(gè)環(huán)節(jié)，一個(gè)課題，也就關(guān)于股東權(quán)益連續(xù)性的問題研究，企業(yè)并購重組大家知道分為特殊性重組和普通重組，其中的三大核心的原則股東權(quán)益連續(xù)性原則，營業(yè)連續(xù)性原則，以及商業(yè)合理目的。其中我們特殊性重組五個(gè)條件中全部涵蓋了三個(gè)，第一個(gè)就是合理商業(yè)目的，第二第三就是營業(yè)的連續(xù)性，第四五就是股東權(quán)益的連續(xù)性，股東權(quán)益的連續(xù)性在三大核心原則又是最基本的原則，也是我們制訂特殊性企業(yè)重組核心所在。
現(xiàn)在談一下實(shí)質(zhì)，實(shí)質(zhì)性原則，目標(biāo)公司的股東，對(duì)于目標(biāo)公司的投資在經(jīng)過變化的公司平臺(tái)下繼續(xù)存在，這一理念來制訂特殊性重組?？匆幌卢F(xiàn)狀，出現(xiàn)最大的也就是股份支付的界定，主要來源59號(hào)文件以及44號(hào)公告，59號(hào)文件的界定，在字面上出現(xiàn)了一定程度的歧義但是沒有存在本質(zhì)的規(guī)定，44號(hào)公告出現(xiàn)了明顯的立法失誤，這種現(xiàn)狀維持了七年，現(xiàn)在還沒有改。
大家看一看立法的進(jìn)步，所謂立法的進(jìn)步，就是現(xiàn)行的重組文件的來源，根基，原來的兩千年的118、119號(hào)文件，根據(jù)縱向的比較，59號(hào)文件已經(jīng)確定了一個(gè)最大的亮點(diǎn)，一個(gè)是三角重組立法雛形，連續(xù)性的時(shí)間界定，原來沒有，原來為什么沒有出現(xiàn)三角重組，現(xiàn)在59號(hào)文件已經(jīng)完全給出了三角重組模型的基礎(chǔ)，恰恰44號(hào)文件給出了相反的解釋，用子公司作為支付對(duì)象進(jìn)行支付，違背了重組的實(shí)質(zhì)精神。大家通過一個(gè)圖可以看到，股權(quán)支付定義的失誤，避稅交易產(chǎn)生和免稅重組實(shí)質(zhì)的違背。甲公司想收購乙公司，只通過資金設(shè)立一個(gè)丙公司，丙公司交換乙公司的股權(quán)，馬上轉(zhuǎn)為免稅重組。就是從法律的角度看，從經(jīng)濟(jì)的角度看，從會(huì)計(jì)的角度看，一個(gè)典型的企業(yè)的以非貨幣性資產(chǎn)交換的交易，很簡(jiǎn)單，恰恰成了特殊性重組的處理方式。
大家可以看到，通過收購后，甲公司了乙公司，拿到了現(xiàn)金，股權(quán)的連續(xù)性從中間發(fā)生了中斷，根本談不上連續(xù)，明顯不符合特殊性重組的根基，它與制度的宗旨產(chǎn)生了背離。
關(guān)于改進(jìn)，改進(jìn)應(yīng)該現(xiàn)在很興奮的和大家說，我也聽到了關(guān)于立法小組的一些最新的決定，大家已經(jīng)認(rèn)可了原來的立法的失誤，進(jìn)行了新的修訂。也就是說把股權(quán)支付改為以本企業(yè)的股權(quán)以及本企業(yè)母公司的股權(quán)來進(jìn)行股份支付，這一點(diǎn)已經(jīng)達(dá)成了明顯的共識(shí)和即將發(fā)布，時(shí)間我不好說，以及相對(duì)應(yīng)的稅務(wù)處理的增加。
大家可以看到，三角重組的類型，甲公司如果想收購乙公司，可以設(shè)立丙公司進(jìn)行收購，股權(quán)用甲公司，最后看到公司架構(gòu)，乙公司的股東對(duì)于乙公司的投資利益沒有發(fā)生改變，只不過在變化的公司形態(tài)下，仍然繼續(xù)和持有。
說一些股權(quán)支付比例的問題，現(xiàn)在我們控制了比例85的要件太高了，很多現(xiàn)在導(dǎo)致一個(gè)情況，出現(xiàn)發(fā)生了有合理正常的經(jīng)營目的的企業(yè)重組得不到特殊重組的門檻，采用避稅的籌劃的反而得到了優(yōu)惠，這一點(diǎn)我個(gè)人的感覺認(rèn)為，股權(quán)支付比例完全可以85適當(dāng)降低到50%，為什么？因?yàn)檫m應(yīng)目前經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的變化，經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的需要，另外降低不要怕，為什么降這么多，有一個(gè)非股權(quán)支付，當(dāng)期確認(rèn)的要求，資產(chǎn)增殖，沒有產(chǎn)生很大的股權(quán)支付，非股權(quán)支付仍然要在當(dāng)期確認(rèn)進(jìn)行應(yīng)稅的處理，這是他的保障。
關(guān)于連續(xù)性的時(shí)間改進(jìn)，現(xiàn)在是控制一年時(shí)間，但是這個(gè)變化大家可以參照美國聯(lián)邦稅制的一些要求，逐漸在淡化，我認(rèn)為在目前中國重組稅制各個(gè)方面征管條件能力下不一放寬時(shí)間的限制，仍然是一年，對(duì)于主要股東的界定，原來的統(tǒng)一的持有20%以上股東的變化，應(yīng)該分為兩個(gè)層次，原來的重組稅制的設(shè)計(jì)，我認(rèn)為只考慮了非上市公司的結(jié)構(gòu)變化，沒有考慮上市公司，因?yàn)榻橛谒麄児蓶|分散，盤子較大，建議區(qū)分上市公司和非上市公司兩種不同的形態(tài)界定他的比例，同時(shí)界定一個(gè)總的比例，例如可以采取80、60%的比例限制，進(jìn)行實(shí)踐方面的改進(jìn)。針對(duì)股東權(quán)益連續(xù)性的建議我就談這么多，有什么不妥的地方希望大家多多指正。
針對(duì)企業(yè)重組的稅制，我今年已經(jīng)接了兩筆由企業(yè)申請(qǐng)?zhí)厥庑灾亟M，開始都找了非常大的稅務(wù)公司做了非常大的籌劃，后來被稅務(wù)機(jī)關(guān)否定，問題在什么地方，還沒有深刻的理解重組稅制的精髓，為什么要特殊性重組待遇，不是簡(jiǎn)單的看兩下條文就能解決，我想如果稅務(wù)律師、注冊(cè)稅務(wù)師從自身夯實(shí)自己的專業(yè)精神，專業(yè)素養(yǎng)，以專業(yè)水平、專業(yè)素養(yǎng)贏得客戶的心，贏得稅務(wù)機(jī)關(guān)的心，我認(rèn)為我們這種高端市場(chǎng)、稅務(wù)服務(wù)的前景和市場(chǎng)大有可為！謝謝！ |
