財政部這個文件只是對國有資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)做出定義，但是對非國有資產(chǎn)是否適用于資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)并沒有明確界定。這在90年代非國有經(jīng)濟(jì)并不發(fā)達(dá)的時代倒不是問題，但是在非公有經(jīng)濟(jì)已經(jīng)進(jìn)入頻繁的資本運作時代，問題就比較大了。
無償劃轉(zhuǎn)是什么？
很明顯，在無償劃轉(zhuǎn)中，買方?jīng)]有支付價款的義務(wù)，未構(gòu)成雙務(wù)關(guān)系，買方也無需對外支付經(jīng)濟(jì)利益，也不屬于有償性質(zhì)，所以不構(gòu)成合同法中的“買賣合同”關(guān)系。
無償劃轉(zhuǎn)也不屬于投資，因為在投資的情況下，出資方是獲得股權(quán)作為投資資產(chǎn)的對價，而無償劃轉(zhuǎn)則在很多情況下，無法獲得股權(quán)作為對價。
無創(chuàng)劃轉(zhuǎn)在形式上類似是合同法中的“贈與合同”關(guān)系，劃轉(zhuǎn)當(dāng)事人雙方一致的意思表示才能成立，構(gòu)成一種合意；劃出方必須將財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)給劃入方，是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同；劃入方不必向?qū)Ψ絻敻断鄳?yīng)代價，構(gòu)成無償合同；劃入方對劃出方并不負(fù)有義務(wù)，所以是單務(wù)合同。
因此，筆者認(rèn)為，在法人制度下，則劃轉(zhuǎn)構(gòu)成不同法人之間的贈與關(guān)系。但是從非法人制度角度上看，同一投資主體內(nèi)部所屬企業(yè)之間土地、房屋權(quán)屬的劃轉(zhuǎn)，包括母公司與其全資子公司之間，同一公司所屬全資子公司之間，同一自然人與其設(shè)立的個人獨資企業(yè)、一人有限公司之間土地、房屋權(quán)屬的劃轉(zhuǎn)，雖然法人所有權(quán)發(fā)生變化，但是實際控制人一直未發(fā)生任何變化。
納稅人是單位
我國的《契稅暫行條例》第一條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)轉(zhuǎn)移土地、房屋權(quán)屬，承受的單位和個人為契稅的納稅人，應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定繳納契稅。”
很明顯，我國契稅的納稅人規(guī)范為“單位”，對于單位，國家統(tǒng)計局解釋規(guī)定為：“單位是指能以自己的名義擁有資產(chǎn)、發(fā)生負(fù)債、從事經(jīng)濟(jì)活動并與其他實體進(jìn)行交易的經(jīng)濟(jì)實體。”
可見，“單位”的概念明顯大于“法人”，也就是說，不同法人可以組成一個單位來構(gòu)成契稅的納稅人，尤其在發(fā)生企業(yè)改制重組時，是否應(yīng)該更多從“單位”這個角度出發(fā)考慮問題？
“不征收”變成“免征”
和財稅[2008]175號文件相比，財稅[2012]4號文件對很多業(yè)務(wù)屬性的認(rèn)定發(fā)生變化，比如企業(yè)分立、資產(chǎn)劃撥等都由原來的“不征收契稅”改為“免征契稅”，從結(jié)果上說并無區(qū)別，但是從其屬性上卻發(fā)生了本質(zhì)變化。因為“不征收契稅”是該業(yè)務(wù)指不屬于《契稅暫行條例》的征稅范圍，不應(yīng)該征收契稅。而“免征契稅”則是指該業(yè)務(wù)指雖然屬于《契稅暫行條例》的征稅范圍，但是享受契稅優(yōu)惠政策，暫時不征收契稅。
優(yōu)惠政策“擴(kuò)容”？
財稅[2012]4號文件規(guī)定“本通知所稱企業(yè)、公司是指依照中華人民共和國有關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并在中國境內(nèi)注冊的企業(yè)、公司。”，因此是否可以推論，文件第8條關(guān)于資產(chǎn)劃撥的優(yōu)惠政策也從國有經(jīng)濟(jì)擴(kuò)大到非國有經(jīng)濟(jì)？
