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      涉外合伙型基金、QFII基金稅收協(xié)定待遇享受規(guī)則明確——2018年11號(hào)公告提供了合伙協(xié)定待遇規(guī)則的中國范本
     發(fā)布時(shí)間:2018/4/28    來源:   閱讀次數(shù):2300
     

      對于涉及資本的跨境交易中,合伙企業(yè)以及合伙人如何申請享受協(xié)定待遇的問題一直是一個(gè)國際稅收中的難點(diǎn)。因?yàn)椴煌膰覍τ诤匣锲髽I(yè)不同的稅收定性以及由此導(dǎo)致的反避稅問題的考慮,OECD專門成立了一個(gè)工作組對此進(jìn)行討論。在2014年我國和法國新修訂的稅收協(xié)定中(2015年1月1日實(shí)施),基本引入了OECD最新的研究成果,在第四條“居民”中增加了第四款,專門規(guī)定了對于合伙的稅收協(xié)定待遇的享受規(guī)則。原總局國際司協(xié)定處馮立增處長在《國際稅收》(2014.10)中對此進(jìn)行了闡述。個(gè)人感覺從2015年到現(xiàn)在,對這么重要的問題國內(nèi)稅收界幾乎再?zèng)]有任何聲音。

      而在目前國內(nèi)法中,我們對合伙享受協(xié)定待遇的規(guī)則問題尚未有明確銜接的規(guī)定。終于在2018年,國家稅務(wù)總局《國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定執(zhí)行若干問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2018年第11號(hào))第一次公開明確了合伙企業(yè)(其他類型企業(yè))享受協(xié)定待遇的具體規(guī)則,這個(gè)就為很多涉外合伙型基金、QFII基金取得來源于中國境內(nèi)所得如何享受協(xié)定待遇問題有了一個(gè)更為清晰的規(guī)定,這應(yīng)該是中國對OECD一直探討的合伙協(xié)定待遇享受規(guī)則的一大重要貢獻(xiàn):

     ?。ㄒ唬┮勒罩袊稍谥袊硟?nèi)成立的合伙企業(yè),其合伙人為稅收協(xié)定締約對方居民的,該合伙人在中國負(fù)有納稅義務(wù)的所得被締約對方視為其居民的所得的部分,可以在中國享受協(xié)定待遇。

      (二)依照外國(地區(qū))法律成立的合伙企業(yè),其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi),但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的,或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,但有來源于中國境內(nèi)所得的,是中國企業(yè)所得稅的非居民企業(yè)納稅人。除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外,只有當(dāng)該合伙企業(yè)是締約對方居民的情況下,其在中國負(fù)有納稅義務(wù)的所得才能享受協(xié)定待遇。該合伙企業(yè)根據(jù)《非居民納稅人享受稅收協(xié)定待遇管理辦法》(國家稅務(wù)總局公告2015年第60號(hào)發(fā)布)第七條報(bào)送的由締約對方稅務(wù)主管當(dāng)局開具的稅收居民身份證明,應(yīng)能證明其根據(jù)締約對方國內(nèi)法,因住所、居所、成立地、管理機(jī)構(gòu)所在地或其他類似標(biāo)準(zhǔn),在締約對方負(fù)有納稅義務(wù)。

      稅收協(xié)定另有規(guī)定的情況是指,稅收協(xié)定規(guī)定,當(dāng)根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇。

      為準(zhǔn)確的把握涉外合伙型基金外國合伙人取得來源于中國境內(nèi)所得享受協(xié)定待遇的問題,我們需要結(jié)合國家稅務(wù)總局公告2018年第11號(hào)和中法稅收協(xié)定的相關(guān)條款做一個(gè)梳理。


      由于根據(jù)中國的稅法規(guī)定,作為所得來源國的中國是將合伙企業(yè)作為稅收虛體(throughentity)看待的,因此總局2018年11號(hào)公告第五條第一款就直接規(guī)定了,可以穿透合伙企業(yè),以合伙人名義享受協(xié)定待遇:

      1、如果境外合伙人是個(gè)人,則只要個(gè)人屬于締約國另一方稅收居民(且符合協(xié)定其他受益所有人條件等),則該個(gè)人可以申請享受協(xié)定待遇;

      2、如果境外合伙人是一家公司,同樣,只要該公司屬于締約國另一方稅收居民(且符合協(xié)定其他受益所有人條件等),則該公司也可以申請享受協(xié)定待遇;

      3、比較復(fù)雜的是如果境外的合伙人又是一家合伙企業(yè),雖然中法協(xié)定有了規(guī)則,但我國和其他很多國家(地區(qū))的協(xié)定(安排)沒有規(guī)則,此時(shí)2018年11號(hào)公告就直接發(fā)揮作用了。按照11號(hào)公告的規(guī)則:依照外國(地區(qū))法律成立的合伙企業(yè),其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi),但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的,或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,但有來源于中國境內(nèi)所得的,是中國企業(yè)所得稅的非居民企業(yè)納稅人。除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外,只有當(dāng)該合伙企業(yè)是締約對方居民的情況下,其在中國負(fù)有納稅義務(wù)的所得才能享受協(xié)定待遇。

      這就是說,當(dāng)境外合伙人是一家合伙企業(yè)時(shí),只有當(dāng)該合伙企業(yè)的設(shè)立國將合伙企業(yè)界定為稅收實(shí)體而非虛體的情況下,且該合伙企業(yè)取得稅收居民身份證明時(shí),該合伙企業(yè)才能享受協(xié)定待遇。如果在該合伙企業(yè)設(shè)立國將合伙企業(yè)界定為稅收虛體,則就不能享受協(xié)定待遇,此時(shí)也不進(jìn)一步穿透到境外合伙企業(yè)的合伙人。比如,一家美國的S型公司是中國境內(nèi)合伙企業(yè)的合伙人。如果該S型公司(按照打勾規(guī)則)在美國是申請按照C型公司(稅收實(shí)體)納稅的,且能取得美國稅收居民身份證明,此時(shí),該美國S型公司可以申請享受中美稅收協(xié)定待遇。但是,如果該美國S型公司(按照打勾規(guī)則)申請是作為稅收虛體申報(bào)納稅的,此時(shí),按照美國的規(guī)定,S型公司取得的所得不是其自身所得,而是穿透界定為其股東的所得,此時(shí)按照11號(hào)公告規(guī)定,即使S型公司的所有股東都是美國稅收居民,也不能享受中美稅收協(xié)定待遇(因?yàn)橹忻缹τ诤匣餂]有具體規(guī)定,按照11號(hào)公告規(guī)則只能到這一步)。

      4、這里比較復(fù)雜的是“除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外”,應(yīng)該如何操作。11號(hào)公告說了:稅收協(xié)定另有規(guī)定的情況是指,稅收協(xié)定規(guī)定,當(dāng)根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇。這里,我們就以目前生效的中法稅收協(xié)定來說明一下:


      鑒于中國已經(jīng)將合伙企業(yè)界定為稅收虛體,因此,如果法國將合伙企業(yè)界定為稅收實(shí)體,則根據(jù)總局2018年11號(hào)公告的規(guī)定,只要該法國合伙企業(yè)能夠取得法國稅收居民身份證明并符合協(xié)定其他條件,就可以享受中法協(xié)定待遇。

      但是,如果法國也將合伙企業(yè)界定為稅收虛體,鑒于中法協(xié)定中有針對合伙的安排,則按照總局2018年11號(hào)公告的規(guī)定:稅收協(xié)定另有規(guī)定的情況是指,稅收協(xié)定規(guī)定,當(dāng)根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇。也就是說,在法國將合伙企業(yè)界定為稅收虛體的情況下,法國個(gè)人(取得法國稅收居民身份證明且符合條件的前提下)可以就其從合伙企業(yè)分得的相應(yīng)份額部分享受中法協(xié)定待遇。但是,請注意,即使法國將合伙界定為稅收虛體,法國合伙企業(yè)的美國合伙人也不能享受任何中法、中美協(xié)定待遇安排。

      這里,我們就看到了2018年11號(hào)公告“稅收協(xié)定另有規(guī)定”的情況是指,稅收協(xié)定規(guī)定,當(dāng)根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇”是對中法協(xié)定中“合伙”安排的重要補(bǔ)充。因?yàn)?,根?jù)中法協(xié)定安排第三、四款規(guī)定:

      (三)一項(xiàng)所得、利潤或收益:

      1.如果是通過在締約國一方設(shè)立的合伙企業(yè)、團(tuán)體或其他類似實(shí)體從該締約國一方取得;并且

      2.在締約國另一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團(tuán)體或其他類似實(shí)體的受益人、合伙人、成員或參與者的所得;以及

      3.在該締約國一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團(tuán)體或其他類似實(shí)體的所得;

      可以被不受限制地按照該締約國一方的稅收法律征稅;

     ?。ㄋ模┮豁?xiàng)所得、利潤或收益:

      1.如果是通過在締約國一方設(shè)立的合伙企業(yè)、團(tuán)體或其他類似實(shí)體從該締約國一方取得;并且

      2.在締約國另一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團(tuán)體或其他類似實(shí)體的所得;

      沒有資格享受本協(xié)定的待遇;

      按照中法協(xié)定的這兩條規(guī)定,結(jié)合馮立增(2014)的解釋:合伙企業(yè)從其成立地國家本身取得所得,只要有一方(不論中國還是法國)將合伙企業(yè)視為納稅實(shí)體,就不能享受協(xié)定待遇,或者來源國的征稅權(quán)不受協(xié)定限制。

      但是,我們看到了總局18年11號(hào)公告的第五條第二款的規(guī)定,似乎明確了一些內(nèi)容,同時(shí)也單方面放寬了一些內(nèi)容:

      1、明確的在締約國一方合伙企業(yè)從締約國一方取得所得,且雙方都將合伙企業(yè)界定為稅收虛體的情況下,協(xié)定待遇享受規(guī)則如何界定,中法協(xié)定沒有規(guī)定。但11號(hào)公告明確了,此時(shí),當(dāng)根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇;

      2、按照中法協(xié)定的規(guī)定,合伙企業(yè)從其成立地國家本身取得所得,只要有一方(不論中國還是法國)將合伙企業(yè)視為納稅實(shí)體,就不能享受協(xié)定待遇,或者來源國的征稅權(quán)不受協(xié)定限制。但是,對照總局18年11號(hào)公告第五條第二款規(guī)定:除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外,只有當(dāng)該合伙企業(yè)是締約對方居民的情況下,其在中國負(fù)有納稅義務(wù)的所得才能享受協(xié)定待遇。也就是說,如果法國將合伙企業(yè)界定為稅收實(shí)體(中國已經(jīng)將合伙界定為稅收虛體),按照中法協(xié)定安排就不能享受協(xié)定待遇。但是,總局18年11號(hào)公告規(guī)定了,如果該合伙企業(yè)能取得法國稅收居民身份證明,能證明其根據(jù)締約對方國內(nèi)法,因住所、居所、成立地、管理機(jī)構(gòu)所在地或其他類似標(biāo)準(zhǔn),在締約對方負(fù)有納稅義務(wù),可以享受協(xié)定待遇,這個(gè)應(yīng)該是一個(gè)單方面放寬,個(gè)人認(rèn)為也是算是中國針對合伙協(xié)定待遇享受規(guī)則做出的一個(gè)重要探索,可以為后期OECD規(guī)則完善提供借鑒經(jīng)驗(yàn)。

      最后,我們要注意的是,2018年11號(hào)公告并非涉及合伙協(xié)定待遇的所有問題,其只涉及締約國一方合伙企業(yè)從締約國一方取得所得(第五條第一款、第二款部分),以及締約國一方合伙企業(yè)從締約國另一方取得所得(第二款部分)。而且11號(hào)公告的規(guī)定都是基于中國已經(jīng)將合伙企業(yè)界定為稅收虛體的前提下進(jìn)行了的。如果以后中國規(guī)定特定的合伙企業(yè)按稅收實(shí)體納稅,則部分規(guī)則就需要修改。

      對于在第三方國家成立的合伙企業(yè)從締約國一方取得所得,這個(gè)2018年11號(hào)公告沒有規(guī)定,但中法協(xié)定中有具體規(guī)則,這個(gè)需要針對具體的協(xié)定條款進(jìn)行判定了。

      最后一個(gè)重要的問題,就是11號(hào)公告的原則和國內(nèi)所得稅法的銜接問題。因?yàn)榘凑?spanstyle="color:#0000ff;">11號(hào)公告的原則,我們中國將合伙企業(yè)視為稅收虛體,且在滿足一定條件下允許外國合伙人享受協(xié)定待遇,實(shí)際是對于合伙企業(yè)既對所得給予穿透,也對所得的性質(zhì)也給予穿透(這樣才存在分類享受協(xié)定待遇問題)。但是,目前國內(nèi)所得稅法對于合伙企業(yè)先分后稅種,所得性質(zhì)能否穿透還不明確,國內(nèi)法應(yīng)該還是持否定態(tài)度。當(dāng)然,我們也期待國內(nèi)法能否盡快出臺(tái)合伙企業(yè)所得稅的納稅細(xì)則考慮這些問題。目前的合伙企業(yè)稅收規(guī)則已經(jīng)嚴(yán)重跟不上投資基金的發(fā)展實(shí)踐了。

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