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| 中國企業(yè)境外投資架構(gòu)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)分析 |
| 發(fā)布時(shí)間：2012/10/10 來源： 閱讀次數(shù)：520 |
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2012年上半年中國經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)明顯的下滑。海外投資成為中國企業(yè)走出困境的新視角，也迎合了中國政府“走出去”戰(zhàn)略的要求。稅務(wù)問題成為境外投資項(xiàng)目考量的一個(gè)重要因素，試圖通過設(shè)計(jì)投資架構(gòu)已達(dá)到節(jié)約稅負(fù)的目的，與此同時(shí)，無論美國、日本等發(fā)達(dá)國家，還是中國、印度等的新興經(jīng)濟(jì)體國家，都采取了嚴(yán)厲的反避稅措施，因此，此種背景下，投資架構(gòu)的設(shè)計(jì)就必須更加全面地考慮稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)問題。本文旨在分析境外投資架構(gòu)可能面臨的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。 一、企業(yè)所得稅法約束風(fēng)險(xiǎn)
中國《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，對于海外投資的架構(gòu)設(shè)計(jì)會產(chǎn)生重大的影響。根據(jù)中國稅法規(guī)定，由于從事海外投資的中國母公司屬于中國“居民企業(yè)”，需要就全球收入（包括海外投資取得的股息和資本利得），繳納25％企業(yè)所得稅。同時(shí)，根據(jù)中國《企業(yè)所得稅法》關(guān)于境外所得稅抵免的規(guī)定，中國企業(yè)取得境外的股息、紅利等權(quán)益性投資收益以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，該項(xiàng)所得在境外實(shí)際繳納的所得稅可以在一定限額內(nèi)，按照“分國不分項(xiàng)”的原則，抵免其中國企業(yè)所得稅。
因此，在直接投資方式下，中國企業(yè)從境外被投資企業(yè)取得的股息收入，需要在當(dāng)年計(jì)入中國企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，繳納企業(yè)所得稅；如果未來中國企業(yè)退出該投資，則需要在轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)的當(dāng)年，就資本利得繳納中國企業(yè)所得稅。同時(shí)，該股息和資本利得在境外繳納的所得稅，可以在一定限額內(nèi)抵免中國企業(yè)所得稅。由于中國的企業(yè)所得稅稅率較高，因此，從整體稅負(fù)以及納稅時(shí)間上來看，采用直接投資的方式會產(chǎn)生比較重的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。（直接投資的稅負(fù)較重。）在間接投資的方式下，未來被投資企業(yè)分配的股息，可以暫時(shí)保留在海外低稅率國家或地區(qū)的中間控股公司，暫時(shí)不分配到中國母公司，并且如果在“合理商業(yè)目的”的前提下，中國母公司可以在中間控股公司的層面上，將該股息再用于其他海外項(xiàng)目的投資，從而在一定程度上實(shí)現(xiàn)資金高效利用、遞延中國稅納稅義務(wù)的效果。在投資東道國所得稅稅率低于中國企業(yè)所得稅稅率的情況下，上述方法可以有效改善集團(tuán)現(xiàn)金流、降低整體稅負(fù)。 需要注意的是，中國企業(yè)還應(yīng)證明，其投資設(shè)立的海外公司的實(shí)際管理控制機(jī)構(gòu)在中國境外，從而減少海外公司構(gòu)成中國居民企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。例如，中國企業(yè)應(yīng)向海外公司派駐人員進(jìn)行管理，將其高層管理中心設(shè)在中國境外；在境外制定關(guān)鍵性決策和相關(guān)董事會決議；公司簽章、會計(jì)記錄及賬簿也應(yīng)在中國境外保管；擔(dān)任外國公司董事和高層管理人員的人士，還應(yīng)避免其成為中國稅收居民。 另外，海外投資架構(gòu)的設(shè)計(jì)，還需要注意新企業(yè)所得稅法中“一般反避稅條款”的規(guī)定：“企業(yè)實(shí)施其他不具有合理商業(yè)目的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。” 據(jù)我們了解，若出現(xiàn)以下情況，很可能成為一般反避稅的調(diào)查對象：濫用稅收優(yōu)惠；濫用稅收協(xié)定；濫用組織結(jié)構(gòu)；與避稅地公司頻繁業(yè)務(wù)往來；以及不具有合理商業(yè)目的的其他商業(yè)安排。中國企業(yè)在行使投資控股的職能之外，可考慮從事一些實(shí)際的經(jīng)營管理活動(dòng)，以使控股公司具有實(shí)質(zhì)的商業(yè)目的。 二、“受控外國公司”風(fēng)險(xiǎn)
根據(jù)中國《企業(yè)所得稅法》中關(guān)于“受控外國公司”的規(guī)定，由中國居民企業(yè)單獨(dú)控制的、或與中國居民共同控制的、設(shè)立在實(shí)際稅負(fù)低于12.5％的國家（地區(qū)）的企業(yè)，并非由于合理的經(jīng)營需要而對利潤不作分配或者減少分配的，上述利潤中應(yīng)歸屬于該中國居民企業(yè)的部分，應(yīng)當(dāng)計(jì)入該居民企業(yè)的當(dāng)期收入，繳納企業(yè)所得稅。 《企業(yè)所得稅法》的“實(shí)施細(xì)則”對上述規(guī)定中的“控制”加以明確，意指居民企業(yè)或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業(yè)10％以上有表決權(quán)股份，且由其共同持有該外國企業(yè)50％以上股份，或者居民企業(yè)和中國居民持股比例雖沒有達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)，但在股份、資金、經(jīng)營、購銷等方面對該外國企業(yè)構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制。 因此，海外投資架構(gòu)的設(shè)計(jì)還需要考慮中國企業(yè)設(shè)立的海外企業(yè)（尤其是中間控股公司）所在地的實(shí)際稅負(fù)是否低于12.5％，以及將利潤（例如股息和資本利得）保留在該公司的做法是否具有“合理的經(jīng)營需要”。 中國《企業(yè)所得稅法》并未對“合理的經(jīng)營需要？”進(jìn)行明確定義。在實(shí)踐中，如果中國企業(yè)將其在海外低稅率地區(qū)設(shè)立的中間控股公司定位為某一地區(qū)的投資平臺，將其取得的投資收益用于該區(qū)域其他項(xiàng)目的投資，則有可能被稅務(wù)局認(rèn)可為“合理的經(jīng)營需要”，而無需將利潤分配回中國母公司繳納所得稅。 一般來講，那些提供普遍的稅收優(yōu)惠供跨國公司用于經(jīng)常性避稅活動(dòng)的國家（地區(qū)），包括巴哈馬、百慕大、開曼、BVI等傳統(tǒng)的避稅港，容易被認(rèn)為是實(shí)際稅率低于12.5％的國家（地區(qū)）。如果中國企業(yè)在上述國家或地區(qū)設(shè)立公司，將存在較大的“受控外國公司”風(fēng)險(xiǎn)。 但是，由于某些國家（地區(qū)）不對股息收入征稅（如香港），所以，中國稅務(wù)機(jī)關(guān)也有可能認(rèn)為，中國企業(yè)從該地公司取得的股息收入的實(shí)際稅負(fù)低12.5％，從而適用“受控外國公司”的規(guī)定。不過，中國稅務(wù)機(jī)關(guān)對上述問題尚未下發(fā)明確規(guī)定。 三、中轉(zhuǎn)國稅收優(yōu)惠風(fēng)險(xiǎn)
如前文所述，如果將一家中間控股公司設(shè)立在與最終投資國存在優(yōu)惠稅收協(xié)定條款的國家（地區(qū)），那么將會降低股息紅利與股權(quán)投資所得在最終投資國的稅負(fù)。但是，我們需要考慮這個(gè)中間控股公司收到股息或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得、未來匯出股息以及未來母公司轉(zhuǎn)讓該中間控股公司的股權(quán)，是否需要再繳納所得稅或預(yù)提稅。 在實(shí)踐中，香港、新加坡、毛里求斯、迪拜（阿聯(lián)酋）、盧森堡、瑞士、愛爾蘭等地都和較多國家存在優(yōu)惠稅收協(xié)定，并且對股息和資本利得的所得稅規(guī)定較為優(yōu)惠，屬于國際上比較常見的中間控股公司設(shè)立地點(diǎn)。 三、外匯與商業(yè)運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)
在設(shè)計(jì)海外投資架構(gòu)時(shí)，還需要考慮外匯管理方面的限制、未來重組和上市的靈活性、間接投資架構(gòu)的設(shè)立與維持成本等方面因素。 根據(jù)中國外匯管理的有關(guān)規(guī)定，境內(nèi)投資者轉(zhuǎn)讓境外投資企業(yè)的股份，應(yīng)當(dāng)向外匯管理部門提交股份轉(zhuǎn)讓報(bào)告書，并且需要將所得外匯收益調(diào)回境內(nèi)。但是，在間接的投資架構(gòu)下，中間控股公司轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)（或下一層中間控股公司）取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得（外匯收益），是否也必須向中國外匯管理部門報(bào)告并調(diào)回境內(nèi)，則沒有明確規(guī)定。因此，考慮到外匯管理的因素，間接投資方式比直接投資方式在海外資金運(yùn)作上更具有靈活性。 從未來重組和上市的角度上看，在直接投資的方式下，如果中國企業(yè)有多個(gè)海外投資項(xiàng)目均納入上市范圍，則需要在未來進(jìn)行大規(guī)模的整合與架構(gòu)重組，在此過程中可能會產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)稅負(fù)。而通過間接投資方式，在中間控股公司的層面上進(jìn)行重組，可以在一定程度上減少或避免相關(guān)稅負(fù)，為重組和上市提供便利。 此外，設(shè)立和維持成本，也是海外投資架構(gòu)設(shè)計(jì)時(shí)需要重點(diǎn)考慮的一個(gè)方面，值得關(guān)注的問題包括中間控股公司所在國對當(dāng)?shù)囟氯藬?shù)、公司注冊資本的要求，設(shè)立費(fèi)用和時(shí)間，公司建成后是否需要進(jìn)行年度審計(jì)以及中間控股公司所在地的國際聲譽(yù)（如是否屬于經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織的“避稅港黑名單”）。 另外，很多國際稅收協(xié)定也對中間控股公司的“商業(yè)實(shí)質(zhì)”提出了要求，沒有實(shí)際商業(yè)存在的“紙上公司”，往往無法享受相應(yīng)的稅收協(xié)定優(yōu)惠稅率。 （作者為北京華稅律師事務(wù)所主任、稅務(wù)律師、法學(xué)博士、注冊稅務(wù)師、注冊會計(jì)師）
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