問：A公司的香港股東H公司將持有A公司（持股比例一直低于25%）的股票出售。根據《國家稅務總局關于執行〈內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排〉第二議定書有關問題的通知》（國稅函〔2008〕685號）規定，H公司出售A公司股權的收益應當回香港征稅。
問題：1、關于A公司的不動產占資產比例要低于50%，H公司的轉股收益才能回香港征稅。不動產是占總資產比例低于50%，還是不動產占凈資產比例低于50%，才能享受優惠？
2、《國家稅務總局關于稅收協定中財產收益條款有關問題的公告》（國家稅務總局公告2012年第59號）第三條規定，“中新稅收協定”第十三條第四款以及“國稅發〔2010〕75號所附條文解釋”所述的公司財產和不動產均應按照當時有效的中國會計制度有關資產（不考慮負債）處理的規定進行確認和計價，但相關不動產所含土地或土地使用權價值額不得低于按照當時可比相鄰或同類地段的市場價格計算的數額。
那么，根據這份條文的“（不考慮負債）”是不是指不動產占凈資產比例低于50%？
答：《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十三條第四款規定，轉讓一個公司股份取得的收益，而該公司的財產主要直接或者間接由位于一方的不動產所組成，可以在該一方征稅。
第五條規定，轉讓第四款所述以外的任何股份取得的收益，而該項股份相當于一方居民公司至少25%的股權，可以在該一方征稅。
《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第二議定書》規定第四條，《安排》第十三條第四款及議定書第二條提及的公司財產不少于百分之五十由位于一方的不動產所組成，按以下規定執行：
在股份持有人轉讓公司股份之前三年內，該公司財產至少百分之五十曾經為不動產。
第五條規定，取消《安排》第十三條第五款的規定，用下列規定代替：
五、除第四款外，一方居民轉讓其在另一方居民公司資本中的股份或其他權利取得的收益，如果該收益人在轉讓行為前的十二個月內，曾經直接或間接參與該公司至少百分之二十五的資本，可以在該另一方征稅。
《中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協定》第十三條第四款規定，轉讓一個公司財產股份的股票取得的收益，該公司的財產又主要直接或者間接由位于締約國一方的不動產所組成，可以在該締約國一方征稅。
第五條規定，轉讓第四款所述以外的其他股票取得的收益，該項股票又相當于締約國一方居民公司百分之二十五的股權，可以在該締約國一方征稅。
根據上述規定，中港稅收協定中的第十三條第四款、第五款規定的內容與中新稅收協定中規定的內容不一致，中港稅收協定中該條款的解釋及執行不能按中新稅收協定對應規定執行。
《國家稅務總局關于執行〈內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排〉第二議定書有關問題的通知》（國稅函〔2008〕685號）第二條關于公司財產主要由不動產所組成的判定問題規定，第二議定書第四條有關股份持有人轉讓公司股份行為前三年內公司財產至少百分之五十曾經為不動產的規定，換函第二條明確執行時按納稅年度終了時的賬面數據進行判定。
因此，如果該香港H公司為受益所有人，其持有境內A公司股票一直都低于25%。如果H公司轉讓A公司股票之前三年內，按納稅年度終了時的賬面數據進行判定A公司的財產至少百分之五十曾經為不動產的，H公司取得的股票轉讓收益應在境內申報繳納企業所得稅；否則，H公司轉讓股票收益可享受協定待遇，在境內免征企業所得稅。
所述“A公司的財產至少百分之五十曾經為不動產”，是指A公司的資產總額至少百分之五十曾經為不動產，而不是指A公司的凈資產。即不動產占企業資產總額的比例曾經不低于50%。 |
