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| 借殼上市新規政策及配套措施匯編（2016年9月9日公布實施） |
| 發布時間：2016/9/26 來源： 閱讀次數：567 |
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| 2016年9月9日，證監會終于公布并實施了史上最嚴借殼新規，并配發了一系列相關配套措施，現就最新簽發的【第127號】主席令和三個配套措施公告（即證監會公告[2016]16號、17號和18號），及相關說明等一并匯編整理如下，供上市公司、券商投行和各投資機構小伙伴們進一步理解相關監管政策，并留待以后工作中備用。總體來看，基本對征求意見稿里面的核心內容沒有做任何修訂，相反，對于一些征求意見稿沒有細化的部分作出了更加細化的認定，以便于業界執行相關規定。1、明確了累計首次原則，但在正式稿中強調了不適用于創業板公司和金融創投行業，即60個月期限不適用于創業板上市公司重組，也不適用于購買的資產屬于金融、創業投資等特定行業的情況，這兩類情況仍須按原口徑累計。2、堅持兜底條款，以應對更加復雜的規避借殼的交易方案出現。圈子理解認為兜底條款意義重大，對于之前征求見稿發布時圈內小伙伴內提出的收購非實控人關聯方資產，即所謂第三方資產，從而規避借殼的行為沒有限定，其實類似情況在兜底條款中就可以參照執行了。實際上，類似借殼案例在過去一兩個月時間內，已經觀察到上市公司主動終止了，例如三變科技等。3、關于新老大小股東股份鎖定期，進一步細化老股轉讓行為，并加以限售。正式稿進一步確認了原實控人等向其他特定對象轉讓股份行為并需要加以限售，即“以及在交易過程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象應當公開承諾，在本次交易完成后36個月內不轉讓其在該上市公司中擁有權益的股份”。實際上，也就是業內通常觀察到的不少上市公司進行借殼上市之前，向非關聯第三方轉讓部分流動股的行為，也就是常說的“老股轉讓”，該部分其實是借殼上市方案的重要構成部分，敏感的殼費就潛藏其中。那么，按照正式稿的規定，該部分股份也同樣需要限售，這個規定的出臺影響較為重大，會直接影響交易對價的博弈談判和殼費支付的時間進程。4、關于新舊規定過渡期的安排，按照證監會統計口徑一共是8家公司已經通過股東大會批準，根據圈子觀察小伙伴們比較關心的鼎泰新材（順豐快遞借殼標的）等項目已經通過股東大會批準，且已經報會，該類公司應該是按照原來規定執行，不受正式稿出臺影響。其實，借殼新規征求意見稿出臺之后，券商投行在做方案時已經充分考慮新規的影響，比如韻達借殼新海股份已經主動放棄配套融資方案等。5、關于配套融資的安排，進一步明確避免產生歧義。正式稿增了第四十四條第一款修改為：“上市公司發行股份購買資產的，除屬于本辦法第十三條第一款規定的交易情形外，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現行相關規定辦理。”圈子之前也反復強調了，對于借殼標的實力較強的標的，資產證券化更重要，配套融資次之，等順利上了市，還怕不能融資嗎？這次正式稿里面強調了除借殼上市之外的情況是可以同時配套融資的，這就是對于非借殼上市配套融資，也就是產業并購的配套融資安排不受影響，大家不要混淆了。6、正式稿配套措施中，修訂了“冷淡期”的規定，略超預期，即縮短終止重大資產重組進程的“冷淡期”，由3個月縮短至1個月。也就是，通常看到的，上市公司終止重大資產重組時都會公告“根據《上市公司重大資產重組管理辦法》等規定，承諾自終止本次重大資產重組公告之日起至少三個月內不再籌劃重大資產重組事項。”圈子理解，從這個小細節來看，監管層是繼續支持上市公司重大資產重組，同時，鼓勵更加市場化的交易博弈行為，如因交易估值等原因出現終止的，無需再等待3個月時間才能停牌，現在配套措施縮短為1個月即可重新進入新的重組周期。這個規定對于今年已經明確終止重大重組，但具有強烈重組意向的公司屬于重大利好。
證監會發布《關于修改〈上市公司重大資產重組管理辦法〉的決定》
為貫徹落實“依法監管、從嚴監管、全面監管”理念，進一步規范重組上市行為，《關于修改〈上市公司重大資產重組管理辦法〉的決定》（以下簡稱《重組辦法》）于9月9日正式發布，自發布之日起施行。
本次修改，旨在扎緊制度與標準的“籬笆”，給“炒殼”降溫，促進市場估值體系的理性修復，繼續支持通過并購重組提升上市公司質量，引導更多資金投向實體經濟。主要修改內容包括：一是完善重組上市認定標準。參照成熟市場經驗，細化關于上市公司“控制權變更”的認定標準，完善關于購買資產規模的判斷指標，明確累計首次原則的期限為60個月。需說明的是，60個月期限不適用于創業板上市公司重組，也不適用于購買的資產屬于金融、創業投資等特定行業的情況，這兩類情況仍須按原口徑累計。二是完善配套監管措施，抑制投機“炒殼”。取消重組上市的配套融資，提高對重組方的實力要求，延長相關股東的股份鎖定期，遏制短期投機和概念炒作。三是按照全面監管的原則，強化上市公司和中介機構責任，加大問責力度。《重組辦法》自6月17日起公開征求意見，市場廣泛關注，社會各界對“依法、從嚴、全面”監管重組上市總體上表示支持。征求意見期間，我會共收到意見和建議117份，其中有效意見80份，主要集中在“凈利潤”認定指標、重組上市認定的兜底條款、相關方鎖定期等三個方面：關于“凈利潤”認定指標，有意見提出，對于虧損、微利的上市公司過于嚴格，建議取消。考慮到取消“凈利潤”指標，將不能有效抑制虧損、微利上市公司“保殼”、“養殼”現象，會加劇僵尸企業“僵而不死”，削弱退市制度“剛性”，《重組辦法》中保留了現有認定指標。關于兜底條款，有意見提出，此類條款缺少細化、量化標準，建議刪除。考慮到此類條款有助于應對監管實踐的復雜性，類似條款在其他證券監管規章中也有使用，并且，可以通過提交并購重組委審議等相關安排，確保執行中的程序公正，因此，《重組辦法》保留了認定重組上市的兜底條款并做了進一步完善。關于重組上市相關方的股份鎖定期，有意見認為，要求新進大股東鎖定36個月，時限偏短；也有意見提出，對新進小股東鎖定24個月，期限過長。經研究，鑒于延長相關股東鎖定期是本次加強重組上市監管、遏制短期炒作的重要手段，征求意見前已從平衡各方利益的角度多次論證，故不再改動。另有意見提出，征求意見稿對上市公司原控股股東、原實際控制人及其關聯人在交易過程中向其他特定對象轉讓股份的鎖定期未作明確，易導致監管漏洞。經研究，為防止上述主體通過向其他特定對象轉讓股份規避限售義務，《重組辦法》進一步明確：“在交易過程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象”，也應當公開承諾36個月內不轉讓。
此外，有意見提出，需對重組上市前相關主體涉及被調查或處罰、擅自實施重組上市的監管措施等條款完善表述。經研究，對該等意見予以采納。按照新規，上市公司及最近3年內的控股股東、實際控制人正在被立案調查或偵查的，上市公司不能進行重組上市，但有例外情形，即違法行為終止已滿3年、本次重組能夠消除不良后果且不影響對行為人追責的除外；同時，控股股東、實際控制人被交易所公開譴責，或者存在其他重大失信行為（例如存在因證券期貨違法被處以刑罰或行政處罰的行為等情形）的，上市公司12個月內不得進行重組上市。還有意見提出，應保留重組上市的配套募集資金安排、進一步縮短累計首次期限，綜合考慮本次改革方向，對此類意見未予采納。另外有些意見與本次修訂非直接相關，今后將結合實踐進一步分類研究處理。
關于《重組辦法》的過渡期安排，6月17日發布的新聞稿中已經明確。據初步統計，從征求意見以來，有8家公司的重組上市方案已提交其股東大會審議并獲得批準，這些方案的審核將適用現有規定。考慮到《重組辦法》對重組上市的監管要求作了較大幅度的調整，為保證新舊制度有效銜接，維護投資者合法權益，《重組辦法》發布生效后，重組上市方案尚未經上市公司股東大會批準的，上市公司董事會和中介機構應當充分核查本次方案是否符合新規的各項條件，出具明確意見后，方可提交股東大會審議。同時，上市公司及相關各方應當及時、充分履行信息披露義務，切實回應投資者質詢。
為配合《重組辦法》順利實施，《〈上市公司重大資產重組管理辦法〉第十四條、第四十四條的適用意見——證券期貨法律適用意見第12號》同時公布。相關信息披露內容與格式準則也在配套修訂，將陸續公布實施。各項新規施行后，我會將繼續完善全流程監管機制，進一步規范重組上市行為，遏制虛假重組、“忽悠式”重組，促進資本市場并購重組更好地提升上市公司質量、服務實體經濟發展。
證監會修訂并購重組規則進一步縮短上市公司停牌時間
為解決重組事項導致的長期停牌問題，前期，證券交易所發布了停復牌業務指引。近日，我會對《關于加強與上市公司重大資產重組相關股票異常交易監管的暫行規定》（證監會公告〔2012〕33號）、《關于規范上市公司重大資產重組若干問題的規定》（證監會公告〔2008〕14號）進行了相應修訂，主要內容包括：一是縮短終止重大資產重組進程的“冷淡期”，由3個月縮短至1個月。上市公司披露重大資產重組預案或者草案后主動終止重大資產重組進程的，上市公司應當同時承諾自公告之日至少1個月內不再籌劃重大資產重組；3個月內再次啟動重大資產重組行為的，應當在再次啟動的重組預案和報告書中，重點披露前次重組終止的原因，短期內再次啟動重組程序的原因。
二是明確交易標的相關報批事項披露標準。交易標的涉及立項、環保、行業準入、用地、規劃、建設施工等有關報批事項，無法在首次董事會決議公告前取得相應許可證書或有關批復文件的，上市公司應在重大資產重組預案和報告書中披露有關報批事項的取得進展情況，并作出重大風險提示。
同時，根據《上市公司重大資產重組管理辦法》第十一條第（一）項規定，我會在并購重組審核以及其他無需我會核準的重大資產重組監管中，對標的資產是否依規取得相應許可證書或批復文件進行關注，督促相關方面及時履行信息披露義務，監管標準和要求未發生變化。
下一步，我會將按照依法監管、從嚴監管、全面監管的要求，繼續加強并購重組監管，嚴厲查處信息披露不真實、忽悠式重組等違法違規行為，切實保護投資者合法權益。
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